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湖南省长沙市芙蓉区人民法院
刑 事 判 决 书
（2021）湘0102刑初492号
公诉机关长沙市芙蓉区人民检察院。
被告人曾国安，男，1957年6月14日出生于湖南省安乡县，汉族，初中文化，个体户，住湖南省安乡县。因本案于2021年2月28日主动到案，同日被刑事拘留，同年3月10日被逮捕。现羁押于长沙市第一看守所。
被告人许岳钢，男，1980年10月6日出生于湖南省安化县，汉族，中专文化，个体户，住湖南省安化县。因本案于2021年2月28日主动到案，同日被刑事拘留，同年3月10日被逮捕。现羁押于长沙市第一看守所。
辩护人彭思亮，湖南天地人律师事务所律师。
被告人曾姣，曾用名曾娇，女，1983年10月5日出生于湖南省安乡县，汉族，大专文化，无业，住长沙市开福区。2015年4月因犯开设赌场罪，被本院判处有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金人民币二万元。因本案于2020年12月29日被抓获，次日被取保候审，2021年4月9日被逮捕。现羁押于长沙市第四看守所。
长沙市芙蓉区人民检察院以长芙检一部刑诉［2021］440号起诉书指控被告人曾国安、许岳钢、曾姣犯开设赌场罪，于2021年4月26日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。长沙市芙蓉区人民检察院指派检察员胡红忠出庭支持公诉。被告人曾国安、被告人许岳钢及其辩护人彭思亮、被告人曾姣到庭参加诉讼。现已审理终结。
长沙市芙蓉区人民检察院指控：被告人曾国安在长沙市芙蓉区××市场××街××楼，内有一台没有主板的空壳8座无名捕鱼电游机。2020年12月初，被告人曾国安、许岳钢经商议，约定由许岳钢负责购买电游机主板并安装，曾国安购买电游机屏幕，共同维修好电游机后供参赌人员赌博，所得利润二人平分。2020年12月9日，该赌场正式营业，被告人曾国安提供自己的微信收款码收取赌客赌资上下分，被告人许岳钢负责记账，被告人曾姣（曾国安的女儿）负责退分。
2020年12月29日凌晨3时左右，公安机关对该赌场进行检查时，当场查获被告人曾姣和参赌人员任某、喻某、周某（均已被行政处罚），并现场扣押曾姣1100元备用金及其手机1台、任某500元现金及其手机1台、喻某3010元现金及其手机1台、周某1900元现金及其手机1台。经查，任某当日向曾国安的微信充值12000元，输了7000元；喻某当日向曾国安的微信充值10000元，输了8000元；周某当日向曾国安的微信充值2500元。
经统计，2020年12月9日至12月29日期间，该赌场实际营业17天，违法所得共计7万余元。
2021年2月28日，被告人曾国安、许岳钢主动到公安机关投案。
上述事实，被告人曾国安、许岳钢、曾姣在开庭审理过程中供认属实，被告人许岳钢的辩护人辩称：1、被告人许岳钢不是犯意的第一发起者，没有实际分得利润，赌客的赌资没有经他手，许岳钢也没有邀请和开拓客户，应认定为从犯。2、被告人许岳钢和曾国安的庭前供述均供称其违法所得为18000余元，公诉机关指控违法所得7万余元，证据不足，不应予以认定。3、被告人许岳钢系自首，无前科，身体状况较差，其行为社会危害性不大，请法庭对其适用缓刑。
上述事实，有被告人曾国安、许岳钢、曾姣的户籍证明及现实表现材料，线索来源及抓获经过，检查笔录，物品扣押经过，提取经过，证据保全清单，证据保全决定书，公安行政处罚决定书，查获现场照片，微信转账截图，银行短信截图，记账凭证，本院（2015）芙刑初字第150号《刑事判决书》，长沙市公安局（芙蓉分局）具有赌博功能电子游戏设施设备认定书，证人任某、喻某、周某的证言，被告人曾国安、许岳钢、曾姣的供述等证据相互印证，足以认定。
本院认为：被告人曾国安、许岳钢、曾姣违反国家管理规定，设置具有退分赌博功能的电子游戏设施设备，组织赌博活动，违法所得超过3万元，其行为构成开设赌场罪，且情节严重。公诉机关指控的罪名成立。关于违法所得数额的认定，经查，被告人曾姣的供述、记账凭证等证据均证明赌场的违法所得约10万元，被告人曾国安、许岳钢辩称其中有28000元需要退还他人，本院已据此核减为7万余元，被告人曾国安、许岳钢当庭亦对该金额予以认可。被告人许岳钢的辩护人对违法所得数额提出的异议，本院不予认定。依照《中华人民共和国刑法》第十二条规定的从旧兼从轻原则，本案应适用行为时法律2017年《中华人民共和国刑法修正案》修正的《中华人民共和国刑法》。在共同犯罪中，被告人曾国安、许岳钢事前就开设赌场进行合谋并约定利润分成，开设赌场过程中均积极参与并密切配合，均起主要作用，系主犯。被告人曾姣起次要作用，系从犯，依法可对其从轻处罚。被告人曾国安、许岳钢犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，被告人曾姣如实供述自己的罪行，当庭认罪认罚，依法均可对三名被告人从轻处罚。辩护人的相关辩护意见，本院予以采纳。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。依照2017年《中华人民共和国刑法修正案》修正的《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第六十七条第一、三款，第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人曾国安犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币五万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2021年2月28日起至2023年2月27日止。罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳。）
二、被告人许岳钢犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币四万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2021年2月28日起至2022年11月27日止。罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳。）
三、被告人曾姣犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，先行羁押的2日一并折抵，即自2021年4月9日起至2022年10月6日止。罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳。）
四、扣押的赌资、赌博机予以没收，由扣押机关负责处理；追缴被告人曾国安、许岳钢、曾姣的违法所得，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省长沙市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判员 谢晓晓
二〇二一年五月十三日
法官助理刘诗怡
书记员盛玉珍
附本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第十二条中华人民共和国成立以后本法施行以前的行为，如果当时的法律不认为是犯罪的，适用当时的法律；如果当时的法律认为是犯罪的，依照本法总则第四章第八节的规定应当追诉的，按照当时的法律追究刑事责任，但是如果本法不认为是犯罪或者处刑较轻的，适用本法。本法施行以前，依照当时的法律已经作出的生效判决，继续有效。
2017年《中华人民共和国刑法修正案》修正的《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
